下面給大家?guī)淼氖顷P(guān)于我國工程建設中招投標犯罪預控體系探究論文,投標犯罪是一種什么樣的行為,是怎么去控制的?一起欣賞這篇論文!
工程建設中招投標領域的犯罪是職務犯罪的“重災區(qū)”,當前我國招投標領域犯罪涉及的罪名主要是受賄罪、行賄罪、詐騙罪和合同詐騙罪。串通招投標行為形式多樣,主要表現(xiàn)為規(guī)避招標、控制評招、圍標、串標和低價中標后變更合同。為了有效地預防工程建設中的涉標犯罪,應當完善招標方的自我防控體系、招投標的外部監(jiān)督體系和檢察機關(guān)的職務犯罪預防體系。
一、工程建設中招投標領域存在的問題
通過對近年來發(fā)生在我國工程建設中招投標領域的169起職務犯罪刑事裁判文書(北大法寶案例庫)的研究分析可以看出,當前我國工程建設招投標領域仍然面臨著嚴峻的形勢。在169份刑事裁判文書中,被告人被認定構(gòu)成受賄罪的有125份,占總裁判文書數(shù)的73.96%:構(gòu)成行賄罪與對非國家工作人員行賄罪的有8份,占總數(shù)的4,73%;構(gòu)成貪污罪的有2份,占總數(shù)的1.18%:構(gòu)成串通投標罪的有1份,占總數(shù)的0.59%;構(gòu)成詐騙罪與合同詐騙罪的有30份,占總數(shù)的17.75%。盡管該案例庫沒有囊括全國所有的刑事法律文書,但通過入庫的刑事法律文書,可以基本上反映當前司法機關(guān)打擊涉及招投標犯罪的現(xiàn)實情況。
(一)法制不斷完備,但沒有從根本上遏止串通招投標違法犯罪行為
早在2000年,全國人民代表大會常務委員會就頒布了《中華人民共和國招標投標法》,隨后,國家發(fā)展和改革委員會、工業(yè)和信息化部等部門聯(lián)合下發(fā)了《招標投標違法行為記錄公告暫行辦法》,針對招標代理機構(gòu),建設部印發(fā)了《工程建設項目招標代理機構(gòu)資格認定辦法實施意見》。各省市地方政府制訂了配套的地方法規(guī)和規(guī)章,但是,由于缺乏具體的監(jiān)督和追責措施,招投標領域的反腐敗斗爭形勢堪憂。
據(jù)長期從事工程招投標的專家稱,現(xiàn)在的工程招投標程序設置得越來越嚴密、越來越精細,但如果不按規(guī)矩辦事,穿過這看似密不透風的“程序防火墻”玩點貓膩,也并非難事。甚至后果更為嚴重,因為“通過所謂嚴格程序的中標結(jié)果給腐敗披上了一層合法的外衣”。
(二)投標人、招標人和招標代理機構(gòu)形成了穩(wěn)定的利益關(guān)系
從逐利的角度看,投標人、招標人和招標代理機構(gòu)非常容易形成利益集團。投標人為了降低成本、增加中標成功率,參與控制招標環(huán)節(jié)能夠避免被動,這就成為投標人加入利益同盟的動機。各投標人之間如果對投標形成了默契的合作關(guān)系,將進一步降低投標的成本和風險,這在特種項目建設投標中更為明顯,各投標人在不存在根本性沖突的情況下,更愿有計劃的、有預謀地圍標,獲取預期的收益和簽訂合同的機會。
招標人在招標活動中居于優(yōu)勢地位,一方面其擁有權(quán)力,另一方面。不管監(jiān)督程序規(guī)定的如何詳密,如果其產(chǎn)生權(quán)力尋租需求的時候,會通過各種明顯的或者默示的、事前的或事中的手段將其意思傳達給招標代理人和投標人。一旦存在不法目的的招標方工作人員得不到嚴密的制約,泄露標底、串標的可能性將不可避免。如果招標方能夠嚴格約束,杜絕權(quán)力尋租的念頭,則可以很大程度上遏制串標的可能性。雖然國家對于串標等違法行為均有嚴厲的懲罰措施,然而,只要招標方主動,這個利益鏈就很難攻破。“最重要的是招投標方主導,單憑投標方、中介機構(gòu)絕對不敢這么做”。不法的招標方工作人員往往在串通投標中居于核心和支配地位,招標中介機構(gòu)、招標代理機構(gòu)為了能夠取得代理和中介服務的機會,往往依招標方的眼色行事。如在吳少雯受賄案中。吳少雯利用職權(quán),為私下選中的招投標企業(yè)出謀劃策,采用“圍標”、“串標”及排擠競爭對手等方法,在選標時讓暗中指定的企業(yè)中標。中標企業(yè)信守“潛規(guī)則”,要按工程結(jié)算款的一定比例支付“好處費”。在招標方起決定作用的工作人員有權(quán)力尋租意思表達的情況下,招標中介機構(gòu)、招標代理機構(gòu)傾向于按招標方的意思選擇設定投標條件、選擇評標委員、設置評標程序,為事先約定的中標企業(yè)謀取中標機會,個別不法的招標代理機構(gòu)或其工作人員成為串通投標的中間人、協(xié)調(diào)人。因此,規(guī)范招標代理機構(gòu)和中介服務機構(gòu)的行為是預防招投標犯罪的重要一環(huán),
有些存在不法目的的招標方起決定作用的工作人員在沒有投標方上門行賄的情況下,采取了利用“中間人”的手段,尋找恰當?shù)耐稑朔。這些“中間人”起到了介紹賄賂、溝通投標方與招標方工作人員串標的中間橋梁作用。
(三)當前串通招投標行為主要表現(xiàn)為五種形式
在串通招投標案件中,參與招投標的各參與人都可能存在不規(guī)范的行為。招標人可能過早地將不應該透露的招標信息透露給個別潛在投標人:編制招標文件帶有明顯的傾向性;有選擇地抽取評標專家:參與評標的招標人代表干預或誘導其他評標專家意見:不按評標委員會推薦的排序確定中標人:拒絕或延遲簽訂合同。招標代理機構(gòu)可能過早地將不應該透露的招標信息透露給個別投標人,如標底、評標委員會名單,參與投標的其他投標人的有關(guān)情況:與招標人串通編制帶有明顯傾向性的招標文件:評標標準不公開:評標標準不夠全面、細化、人為操作性大:依據(jù)特定投標人的資質(zhì)、信譽、技術(shù)等條件設定評標標準:干預或誘導其他評標專家的意見等。建設工程交易中心可能過早地將不應該透露出去的信息透露給個別投標人,如招標信息、評標專家名單;有選擇地抽取評標專家:設立某些特定條件,限制一些投標人進入交易中心等。評標專家可能不按照招標文件規(guī)定的評標原則和方法評標:出具帶有傾向性的評審意見;與投標人串通或者迎合招標人、招標代理公司,出具不適當?shù)囊庖姷。招標監(jiān)督管理機構(gòu)可能過早地將不應該透漏出去的招標信息透露給投標人;干預招標的正常進行;對招標過程中的違法違規(guī)問題不及時作出處理等。檢察機關(guān)在辦案過程中發(fā)現(xiàn),當前的串通招投標行為突出地表現(xiàn)為以下五種形式;
1.規(guī)避招標
規(guī)避招標包括兩種,一是應當招標不招標。有的是采取拆分的方式,將每個標段限制在規(guī)定的數(shù)額以下:有的是干脆利用壟斷權(quán)力,拒絕招標。二是變公開招標為邀請招標,即參加招投標的單位必須是接到發(fā)標方邀請書的單位。這樣就直接限制了參與者的人數(shù)和范圍。
2.控制評招
工程雖實行了公開招標,好似只要符合條件都可以投標并中標。但由于招標方對中標單位提出了不必要的、有指向性的限制條件,事實上只有其看中的單位才有可能參與投標與中標。在介紹投標單位情況時,對其他投標單位一帶而過,而對內(nèi)定的中標單位明確表示與其合作的愿望,在評委間私下溝通,讓預定單位如愿中標。
3.圍標
所謂圍標,即投標人借用或雇用數(shù)家不同名稱的有資質(zhì)的公司出面當槍手參與項目的競標。以排斥其他競標者入圍,最后造成無論是哪一家競標者中標,都是圍標人中標的情況。一旦中標,第一中標人棄標。由第二中標候選人成交而抬高中標價。出面參與的公司又可按項目資金收取管理費。如在徐淑華等串通投標案中,浙江省武義縣礦產(chǎn)資源管理局對縣礦山公司所屬的大塘口砩礦采礦權(quán)出讓進行招投標。參加競標的 有武義縣的被告人徐淑華以及周愛馬、周萬生、洪震林和義烏市的陳獻省、付佩倫等6人。徐淑華雖認為80萬元標底太高,無意競標,卻在投標數(shù)日前與周愛馬、周萬生、洪震林等人商議讓義烏人中標,其余人向中標者拿所謂的”香煙錢”。投標日的上午,徐淑華與周愛馬等人商定后,即打電話與陳獻省取得聯(lián)系。到中午,陳獻省、付佩倫等人即到徐淑華辦公室,數(shù)人商定由陳獻省中標,由陳分給每個參加投標人3萬元人民幣。下午,陳獻省以81.088萬元中標。隨后,由陳獻省的親戚鄭桂良將15萬元現(xiàn)金送到徐淑華辦公室,徐淑華、周愛馬、周萬生、洪震林以及付佩倫各分得3萬元人民幣。
4.串標
所謂串標,既由參與競標的幾家不同企業(yè)共同發(fā)起。數(shù)家投標人共同研究、設計,討論確定由誰來擔任中標人后,互相串通,聯(lián)手壟斷價格,分割利潤。有的串標企業(yè)報價時為了抬高“所有報價的平均值”,故意偏離市場行情,報價特別高:還有的串標企業(yè)則故意制造無效投標或者棄標,或法人代表未簽字,或投標文件份數(shù)不符。或報價漏項、重復計價等,而只有一家作出了實質(zhì)性響應。還有一些供應商的做法是給人陪標,在截標時故意棄權(quán),造成最后只有惟――家能滿足招標需求的企業(yè),自然就只能是該企業(yè)中標。中標者最后再給其他參與串標的企業(yè)分享利潤。
5.低價中標后變更合同
低價中標后變更合同是指。整個招標過程無懈可擊,中標單位也是最低價中標。一旦中標,中標單位就不斷地變更設計方案或者施工方案,進而變更合同價格,使工程造價一再地超出預算。在目前各類工程建設領域中,這種以低價中標,在合同履行階段變更合同以謀取不正當利益的操作方式并非個別。“低價中標后變更合同”的行為被檢察官們認為是串通招投標違法犯罪行為中最惡劣的一種。
二、招投標中檢察機關(guān)的職務犯罪預防
檢察機關(guān)介入招投標,對招投標活動進行法律監(jiān)督屬于其職責范圍。對于預防和打擊招投標犯罪,防止國有資產(chǎn)流失都是非常必要的。但是,招投標活動歸根結(jié)底是一種商業(yè)行為,有其內(nèi)在的規(guī)律性,投標、開標、評標、中標等活動的主體仍然是投標人和招標人。檢察機關(guān)應當進行監(jiān)督,但不可代替招投標主體,不當干擾招投標活動。檢察機關(guān)對招投標活動的監(jiān)督主要體現(xiàn)在以下幾個方面:
(一)強化對招標方紀檢監(jiān)察工作的指導
通過檢企合作預防職務犯罪的工作機制和平臺對工程建設項目中的招投標、征地賠償、勘察設計、物資采購、施工監(jiān)理等環(huán)節(jié)進行監(jiān)督預防,幫助參與工程的企業(yè)加強廉政教育,堵塞漏洞,對重點部門和環(huán)節(jié)進行監(jiān)督。建立健全監(jiān)督制約機制,確保工程優(yōu)質(zhì)。這是能動司法在檢察工作中的具體體現(xiàn),既符合檢察機關(guān)的職責范圍,又體現(xiàn)了檢察職能向社會的合理延伸。
(二)加強對招投標違法犯罪信息的收集
檢察機關(guān)應與相關(guān)單位密切配合,在不侵犯企業(yè)商業(yè)秘密的情況下。全面地收集招投標信息。企業(yè)應當完善招投標檔案管理和歸檔工作,配合檢察機關(guān)的工作。對于發(fā)現(xiàn)的違規(guī)、違法行為,及時通報,對于一些技術(shù)性問題,檢察機關(guān)可以獨立聘請省外的專家學者對招投標的技術(shù)問題提供專家意義。及時發(fā)現(xiàn)糾正違規(guī)違法問題。對于參與招投標的企業(yè)和個人,檢察機關(guān)可以進行全面的信息收集工作,對相關(guān)單位和個人的信用、背景和違法犯罪記錄進行備案,提防不法份子進入招投標環(huán)節(jié)。
(三)及時立案偵查招投標中的職務犯罪
檢察機關(guān)應當積極跟進工程招投標活動,對于發(fā)現(xiàn)的達到立案標準的國家工作人員職務犯罪問題應當及時立案偵查,強調(diào)刑事責任追究的不可避免性和及時性,保持對涉標職務犯罪的高壓態(tài)勢,確保工程招投標活動的順利開展。反貪干警應當加強對串通招投標犯罪的理論研究,及時總結(jié)偵查經(jīng)驗和理論觀點,確保打擊的準確性和合法性。
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